北京市政府


北京市人民政府关于进一步深化商业服务业改革的补充规定
市政府


去年以来，根据国务院指示精神，我市商业服务业和商办工业坚持改革，实行所有权和经营权分离，实行承包、租赁等多种形式的经营责任制，取得了明显的经济效益和社会效益。1988年我市各项改革将继续深化，商业服务业改革的主要任务是：围绕增强企业活力，进一步完善承
包经营责任制、租赁制、股份制等形式，积极试行和贯彻《北京市全民所有制大中型商业企业承包经营责任制暂行规定》、《北京市商业服务业企业租赁经营暂行规定》，加快企业内部的配套改革，特别是内部管理制度的改革，完善企业经营机制。
一、保持改革政策的稳定性和连续性
商业服务业和商办工业企业1987年按照《北京市人民政府关于深化商业服务业企业改革若干问题的规定》（京政发〔1987〕29号）实行承包经营、租凭经营和股份经营等形式的改革，1988年要在确保各种合同年终兑现的基础上，进一步明确以下各项改革政策不变：
（1）实行承包经营的大中型企业一定四年的承包基数和确定的每年增长幅度不变，超额返还、欠收自补的办法不变。对已签定的承包经营合同、小型企业租赁经营合同和其他各种改革形式的契约各方，都要严格履行。
（2）实行工资总额与效益挂钩的分配办法，除需要完善的以外原则不变。这些分配办法是，工资总额与上缴税利（或实现税利）挂钩，工资总额与上缴税利和商品纯销售额双挂钩，销售合格产品全额计件工资制,提成工资制和税前允许列支的工资奖金与经济效益浮动挂钩等。
（3）京政发〔1987〕29号文件规定的有关改革政策和办法，企业尚未落实的，上级主管部门要逐项检查后督促其落实；凡去年因条件不成熟未实行而今年具备了条件的，要继续按这一文件规定办理。
（4）原经市批准经营日用小商品的专店、专柜，可继续试行原确定的扶持政策。
二、进一步完善大中型企业承包经营责任制
（1）全面推行经理（厂长）负责制。要按照市委、市政府统一部署，今年内凡实行承包经营责任制的企业都要实行经理（厂长）负责制。并在实行过程中引进竞争机制，选择一部分企业试行招标、聘任办法，促进人事制度进一步改革。
（2）试行国家资金和企业资金分帐管理。承包企业（包括股份制企业）要在核实资产的基础上，划分国家资金和企业资金分别列帐。对划分出来的企业资金，国家拥有最终所有权，但在承包期内，企业享有占有权、使用权和支配权。企业资金在保证向本企业投入的情况下，可以向其
他行业、其他地区的企业投入。有关分帐管理的具体办法和用企业资金再投资的优惠政策，由市财政局、工商银行等部门研究制定。
（3）企业内部要普遍实行多种形式、适合各部门特点的层层承包责任制。要把经济指标、服务指标和管理责任分解落实到商品部、组，能够落实到人的都要落实到人。实行分级管理，分级考核，并同分配紧密挂钩。
（4）有条件的企业要试行“内部银行”管理办法。先从企业内部实行自有资金计息管理和改变贷款结算层次入手，逐步强化企业内部经济核算，提高资金使用效率。
（5）实行工资总额与效益挂钩的企业，可以在国家规定的工资总额和政策范围内，根据具体情况，自定企业内部工资、奖金分配的具体形式和办法。职工调动工作时和退休后的工资待遇要统一按市劳动局有关规定执行。企业在进行内部工资制度改革时，对经理的工资、奖金分配，一
般应与承包任务、任期目标、企业升级挂钩考核。对职工的工资、奖金分配，一般应与岗位责任、技术等级、服务规范挂钩考核，经济指标能考核到人的，要考核到人。各主管部门对企业内部的分配改革工作要加强指导。
（6）除政策性亏损商品外，对供求正常的商品，要积极试行商品保本保利期管理制度。具体办法可参照商业部《关于商业系统推行商品保本保利期管理试行办法》办理。
三、小型企业继续实行租凭制为主的改、转、租
商业服务业小型企业改革要按照租赁为主，改（即国家所有、国家经营改为国家所有、集体经营）、转（即全民所有制转为集体所有制）、租（即租赁经营）结合的要求进行。宜租则租，宜改则改，宜转则转。对租赁经营的企业，重点要做好以下几个方面工作：
（1）为鼓励职工向本企业增加投入，扩大经营，全员集体租赁和合伙租赁的企业，用属于分配给职工个人收入的资金自愿投入经营的，可以作股到人，实行保息分红。租赁期满时，股金归还职工个人。
（2）要进一步协商好承租人的收入分配。全员集体租赁和合伙租赁企业的承租人（或称领租人）收入，除领取正常的工资、奖金（或提成工资）外，按承担的责任还可以提取一部分责任收入，但这部分责任收入一定要同承租人全面履行合同情况挂钩，有奖有罚，承租人的个人收入（
包括标准工资、奖金和责任收入）要以企业实现的经济效益和社会效益为基础。全面完成租赁合同的，最高不超过职工平均收入的3倍，完不成租赁合同的，除不得提取责任收入外，还要视情况扣发奖金（或提成工资），直至扣发标准工资的20％。承租人个人收入按月预支，合同期满结
算，依法交纳个人收入调节税。
（3）租赁期满的企业，上级主管部门要在对承租人期满终结审核的基础上，认真做好续租工作。续租企业的主管部门，在向本系统内具有抵押能力的职工（包括原承租人）公开招标的同时，还可以向有条件的企业招标，择优选聘承租人或承租企业。续租手续按《北京市商业服务业企
业租赁经营暂行规定》办理。
饮食、服务、修理和粮食零售企业，可根据职工自愿和企业特点，选择不同的改革形式。具体指导工作由各区、县政府负责。
四、加快国营商业批发企业的改革步伐
国营商业批发企业要继续实行承包经营责任制，不断完善承包办法。在充分发挥主渠道作用、组织好市场供应的基础上，积极探索产销结合、批零结合的有效形式和改革内部经营机制。大力开展深购远销，增强集散功能，更好地为生产和市场服务，逐步实现开放式、多功能、网络型、
高效率的目标。
（1）经批准的部分国营商业批发公司，可以由原来工资总额与上缴税利（或实现税利）单项挂钩，调整为工资总额与商品纯销售额和上缴税利双项挂钩。具体办法按市劳动局、财政局、税务局有关规定执行。
（2）促进经营管理体制的改革。对以经营为主的批发公司，要继续保持综合经营的优势，在内部管理上，逐步扩大基层经营单位的自主权，实行独立核算；对批发市场、贸易中心、开发公司等新建企业，要简化层次，提高效率，不要形成新的行政性管理机构；对经营政策性亏损商品
的公司，要按照“双轨制”要求，逐步划分开内部经营机构，实行分别核算，分别管理；对仓储运输企业，要在确保本行业商品流通需要的前提下，积极挖掘潜力，向社会扩大开放，增强服务功能。
（3）引导和扶持新型商业批发组织的建立和发展。新型商业批发组织，应享有更大的经营自主权，实行开放式经营，扩大社会服务；创造条件促进人才、资金、技术、信息和原材料等各种要素互相渗透，融合经营；积极试行产销多种联合，批零紧密合作的新形式。新型商业批发组织
的试点，要选择已经建立的开发机构为基础进行，具体实施方案由市主管局会同有关部门研究制定。
（4）对于关系国计民生的重要商品（国家已建立储备金制度的商品除外），按市政府批准的商品目录和储备定额，并委托国营商业批发公司代管，建立起市级商品储备金制度，具体办法由市商委与有关部门共同制定。
五、促进横向经济联合的进一步发展
（1）促进企业之间建立紧密型的多种形式经济联合体。提倡、鼓励企业承包企业、企业租赁企业，企业之间承包、租赁后，原享受的各项政策和财税上交渠道不变，其分得的税后利润可作为企业留利，按规定比例进行分配。企业之间用企业资金（或自有资金）相互投资兴办的联合企
业，有关优惠政策按市政府关于横向经济联合的规定执行。以上各种形式的联合，要由企业自主决定，有关部门要积极支持和帮助。
（2）继续探索集团联合的路子。要进一步巩固、完善已建立的集团性联合体，并积极发展多层次、多形式的企业集团。具备了经济实体条件的企业集团，在提出章程建立机构后，报经工商行政管理部门批准，可以发给营业执照，具有法人地位。银行准予开户，按规定给予必要贷款，
跨所有制的企业集团，要经市政府有关部门批准。企业集团内部要积极试行股份制。
六、认真落实深化改革的几项配套措施
（1）要进行清查财产核实资金的补课。实行承包经营、租赁经营和其他形式改革的企业，凡没有进行清查财产核实资金的，今年都要进行补课。固定资产可以只清查不评估，做到帐面与实物相符。核实商品资金中，属于承包、租赁前丢失短缺或残损变质的商品，经同级财政、税务部
门批准，可列财产损失逐年摊销，由此导致承包任务完不成时，可视同完成，影响租赁企业收益的，由企业主管部门从收取的级差收入中给予补偿；属于冷背呆滞的商品，要从承包、租凭后按规定提取的削价商品准备金中解决。今年商业大中型企业要全面推行削价商品准备金制度，提取比
例由企业主管部门和同级财政部门核定。
（2）要建立企业内部审计监督制度。市、区、县公司和部分重点大型企业，都要建立内部审计监督机构，制定内部审计监督制度，业务上受同级审计机关指导。企业内部审计机构，每年要达到10－30％的审计面。企业内部审计的主要任务是：①核查利润虚实和上缴税费是否正确
；②国家资产的完整和企业留利使用是否符合规定；③工资总额的提取和使用是否按有关规定执行；④经理任期目标和承租人租赁期满的终结审核。
（3）要认真进行落实企业自主权的清理检查工作。按照《国务院关于深化企业改革增强企业活力的若干规定》（国发〔1986〕103号）文件精神，由各区、县政府和市主管局对所属二级公司进行清理检查。清查的重点是，市、区、县公司从企业收取的各项资金及对企业财务开
支的管理权限。清查工作要求在今年上半年搞完。根据清查出来的问题，由区、县政府和市主管局提出解决意见，并报市商委会同有关综合部门审核。
各区、县商业服务业公司机关的奖金来源，暂从服务费中开支，奖金税依法交纳。服务费按已核定的比例提取，不能自行扩大。已经转为经营实体的区、县公司，其奖金来源和发放办法按企业的有关规定办理。
七、本文件中有关具体规定，区、县政府要结合本区县的实际情况贯彻执行。
有关市供销社深化改革的意见，由市供销社另行提出，报市有关部门批准。



1988年1月23日
德国知识产权法专题研究：
德国工业产权诉讼

武卓敏
2006年5月10日


摘要：文章主要介绍德国工业产权确权诉讼和侵权诉讼。对德国专利与商标局、品种局，尤其是联邦专利法院的组织模式和运作实务进行了详细的叙述。分别介绍了联邦专利法院与联邦最高法院为确权纠纷与侵权纠纷提供的法律救济手段。
关键词：专利诉讼、德国专利与商标局、联邦专利法院、确权纠纷、侵权纠纷

在进入正题之前，我们有必要先简单了解一下各项知识产权在德国分别由哪些法律进行调整，它们又分别由哪些管理部门。
适用法律 保护对象 是否由德国专利与商标局管理(Deutsche Patent -und Markenamt, 简称DPMA)
专利法 专利 (德国法上的“专利”特指发明专利 ) 是
实用新型法 实用新型 是
半导体保护法 集成电路布图设计 是
外观设计法 外观设计 是
商标法 1. 用于区分商品与货物的商标 是(但因实际使用而取得的商标除外)
2. 商号 否
3. 地理标志 部分
品种保护法 植物品种 否（德国品种局）
著作权法 著作权及其邻接权 否
由上表可见，除了著作权之外，德国专利与商标局负责了几乎所有工业产权的授权与管理事务。它在知识产权的行政管理上扮演着非常重要的角色。植物新品种权的授予和管理则是由德国品种局（Bundessortenamt，缩写BSA.）来实施。
德国品种局 不同于德国专利与商标局，它是一个独立的，由联邦政府的食品部门、农业部门及消费者保护部门监管的联邦高级行政机构。主要职能包括植物新品种权的授予、被保护植物品种的监管，为贸易、司法审判等实务提供帮助的“描述性品种目录”(Beschreibenden Sortenlisten)的公布，以及可交易植物品种的许可等。品种局的总部设于汉诺威，在德国境内共有13个审查点。
一、 工业产权确权诉讼
（一） 权利授予
德国专利与商标局(DPMA)是一个由德国联邦司法部管辖的联邦高级行政机构，是管理德国工业产权的中心。其首要任务就是工业产权的授予和管理。DPMA的工作程序和原则主要在相应的保护法、条令和指南中得到了明确，此外，部分行政法规也有一些规定。联邦专利与商标局的职能主要由四个部门行使：专利部(下设两个分部)、信息与交流部、商标与外观设计部、中心行政与法律事务部。德国专利与商标局一方面是负责受理、审查申请和授予权利，另一方面则是负责权利授予之后的事务 。它的总部设在慕尼黑，拥有2400名雇员。
申请人向DPMA提出申请后，DPMA要从实质和形式两方面进行审查，如果这两方面出现瑕疵，申请人可以在规定期限内进行补充。瑕疵被弥补的，则确定授权，反之则被驳回。DPMA在该程序中以“命令(Beschluss)”的方式对相关事宜做出决定。对驳回决定不服的，可以在该决定发出后的1个月内向DPMA提出申诉，如果申诉无法达到救济效果，则可以向德国联邦专利法院提出上诉。
（二）联邦专利法院提供的法律救济
联邦专利法院(缩写：BPatG)于1961年在慕尼黑成立，属于德国基本法中所规定的联邦法院(Bundesgericht)，它与州高级法院(Oberlandesgericht)的级别相同,是处理工业产权纠纷的专业法院。需要特别注意的是，它并非行政法院，而是正规的司法机关。它的主要任务就是处理对德国专利与商标局决定不服而提起的上诉案件。准确地说，联邦专利法院受理的案件包括 ：
1.当事人针对德国专利与商标局决定提起的有关专利、商标外观设计、实用新型和集成电路布图设计的上诉；
2.当事人针对联邦品种局(Bundessortenamt)的决定提起的有关植物新品种的上诉；
3.2002年1月1日至2006年6月30日期间针对专利授权提出的异议；
4.当事人针对德国专利及德国境内的欧洲专利权的无效宣告
5.当事人针对专利或实用新型的强制许可之授予或撤销提起的诉讼，以及要求调整法院通过判决确定的强制许可使用费的案件。
需要注意的是，联邦专利法院只是对相关工业产权是否应当受到登记保护或者是否应当取消登记保护做出判断，它无权受理工业产权侵权案件。
联邦专利法院的审判机构
BPatG由院长、主席法官和其他法官组成。他们均为具有法定资格的法官(又称法律法官)或者具有技术专长的技术法官。技术法官是一个比较特殊的法官群体。他们的法律地位在法官法第120条和专利法第65条中都得到了明确。与法律法官一样，技术法官也被赋予终身称号，有着与法律法官相同的权利和义务。但他们又分别是某特定技术领域的专家。根据专利法第56和26条第2款的规定，被任用为技术法官的人必须是在德国或者欧盟境内的大学或相关科研机构毕业并通过了技术或自然科学相关方面的国家级或学院级考试，且至少在自然科学或技术领域有5年以上的工作经历。此外，技术法官还必须具备法定的法官资格，也就是说，他们必须经历其他法官必须经历的专业学习（尤其在专利法方面）与专业考核历程。由于对技术领域和法律领域都有较高要求，技术法官一般从德国专利与商标局的资深技术审查员中选任。
联邦专利法院现共有116名法官，其中有62名法律法官与54名技术法官 ，其他公职人员有144名。院长对院内的法官、公务员、雇员及其他工作人员进行监管。
联邦专利法院现有29个审判庭，分为上诉庭(Beschwerdesenate)与无效庭(Nichtigkeitssenate)。其中共有4个无效庭，25个上诉庭。25个上诉庭中有1个实用新型上诉审判庭、13个技术上诉审判庭、9个商标上诉审判庭、1个品种保护上诉审判庭和1个法律上诉审判庭。
其中，实用新型审判庭负责实用新型与集成电路布图设计方面的案件；13个技术审判庭之间有明确的领域分工，例如：第六技术审判庭主要负责水利、建筑、基础设施建设等方面的纠纷；第七技术审判庭主要负责机械制造领域的案件，如航天及航海机械工业、制冷制热机械、发动机等；第九技术审判庭主要负责交通工具行业，如汽车、火车、航空器制造业等。
由于不涉及技术问题，所以商标上诉审判庭、法律上诉审判庭和特定程序中的实用新型上诉审判庭的审判人员由3名法律法官组成。除此之外，其他上诉庭在审理不同类型的案件时，必须根据单行法的相关规定对法律法官与技术法官进行混合委任。
--- 技术审判庭由4人组成，1名法律法官和3名技术法官。由技术法官担任审判长；
--- 无效庭在审理专利无效、授予或撤销强制许可、调强制许可使用费及强制许可程序中的临时处分(einstweilige Verfuegung) 案件时，共有5名审判人员。由一名法律法官担任审判长，再由另外一名法律法官和三名技术法官担任审判员（专利法第67条）。除这些案件外，无效庭由三名法官组成，其中至少有一人是法律法官（一般情况下由两名法律法官和一名技术法官组成）；
--- 品种保护审判庭由2名技术法官和2名法律法官组成，审判长由法律法官担任(品种保护法第34条第5款)，但如果案件只涉及品种保护法第30条规定的品种名称变更时，则只需由三名法律法官组成。
无论在上诉庭还是无效庭，只有被委任参与审判的法律法官与技术法官才能对审理结果进行建议和表决。表决采用服从多数原则，出现表决数相同的情况时，以审判长的意见为主。表决必须依一定顺序进行。根据专利法第70条第3款，审判人员中工龄最短者最先表决，工龄相同时，年龄最小者最先表决。审判长最后表决。这种由不同领域的专业人员组合而成的审判庭对保障判决的正确与高效有着极其重要的作用。
联邦专利法院审判中的原则
联邦专利法院适用的程序规则主要见于德国专利法和商标法等单行法中，而这些单行法在程序上的不足又恰好可以被民事诉讼法中的相关规定弥补。所以，联邦专利法院适用的仍然是民事范畴的诉讼法，而非行政诉讼法。为了更加清晰地了解德国联邦专利法院的在实际案件中的审理情况，我们有必要简单地介绍一下专利法院在运作中必须遵守的一些程序上的法律原则：
1.申请原则，即不诉不理。
2.审查原则。法院有权不拘于申请人的诉讼请求，对案件事实进行调查研究，而且法院的调查不受诉讼参与人举证或者调查举证申请的影响 。审查范围包括事实问题与法律问题。
3.无强制代理。诉讼参与人可以自行参与，也可授权代理人参与诉讼。适格的代理人包括律师、专利代理人、专利公职人员以及获得许可的人员，如专利工程师。但在德国境内无住所或分支机构的当事人必须委任一名专利代理人或律师参加诉讼。