【案情】

新加坡某建筑公司与重庆某制衣公司签订《劳务合同》，约定由制衣公司为建筑公司组织建筑工人提供建筑劳务，由建筑公司承担工人出国所需手续、证件及机票费用。根据该《劳务合同》，制衣公司组织了若干名工人并签订《劳务派遣合同》，合同约定：“甲方（制衣公司）根据与新加坡雇主签订的赴新加坡劳务合同，公开招收建筑工人，乙方（工人）自愿应招，并通过新加坡政府考试被录用。”合同还约定了如下内容：关于乙方的工作职责，约定“乙方严格按照雇主要求进行施工、乙方必须随时服从雇主的工作安排、必须服从雇主或指定代表的领导与管理、违反以上条款的，乙方将无条件接受雇主的处罚”；关于对乙方的工资发放，约定“雇主有权根据市场情况和公司经营情况自主调低或调高计件工资制的定额单价；雇主将为一方在新加坡开设银行账户，乙方的工资由雇主根据合同留存各种款项后，3个月之内直接进入乙方的银行账户”；关于工伤处理，约定“乙方发生工伤以后，如查证属实，雇主将按照新加坡相关法律法规进行申报并理赔”等。随后，工人与新加坡某建筑公司签订《雇佣外籍建筑工人合同》，并向重庆某制衣公司缴纳出国费1.3万元。其后，工人赴新加坡务工，雇佣期满后回国。

回国后，工人向法院起诉制衣公司，请求确认与制衣公司签订的《劳务派遣合同》无效，要求制衣公司退还出国费1.3万元。经查，制衣公司无外派劳务经营资格。

【分歧】

本案有两个争议焦点：一是原、被告之间构成何种法律关系；二是原、被告订立的合同效力如何。

关于法律关系性质问题，主要有两种观点：一种认为，原、被告之间构成外派劳务合同关系。理由是，被告与新加坡某建筑公司签订的《劳务合同》应当属于《对外劳务合作合同》，原、被告订立的《劳务派遣合同》属于《外派劳务合同》；原告与新加坡某建筑公司签订的《雇佣外籍建筑工人合同》属于《雇佣合同》。另一种意见认为，原、被告是劳务派遣法律关系。理由是，被告无外派劳务经营资格；原、被告签订的《劳务派遣合同》对合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬等有具体约定，可见，双方具备劳动关系；此外，在被告与新加坡某建筑公司之间签订的《劳务合同》中，没有被告受建筑公司委托，以建筑公司名义招收工人的意思表示。

关于合同效力问题，有三种意见：第一种意见认为，被告虽无外派劳务经营资格，但有关经营主体资格的规定属于管理性强制性规范，违反后不影响合同效力，原告无权请求被告退还所收取的费用。第二种意见认为，被告无外派劳务经营资格，原、被告订立的合同无效，被告收取的费用在扣除必要的成本后，余下部分应予退还。第三种意见认为，双方构成劳务派遣法律关系，而在劳务派遣关系中，禁止用人单位向劳动者收取任何费用，故合同无效，出国费应予退还。

【评析】

笔者认为：

１.原、被告之间构成外派劳务关系 外派劳务主要规定在部门规章及规范性文件之中。商务部《关于做好境外就业管理工作的通知》第一条第三款对外派劳务作了如下解释：“外派劳务是指企业与境外允许招收或雇佣外籍劳务人员的公司、中介机构或私人雇主签订合同，并按照合同约定的条件有组织地招聘、选拔、派遣中国公民到境外为外方雇主提供劳务服务并进行管理的经济活动，从事上述境外劳务派遣活动的企业称为外派劳务企业。”从该规定以及其他相关规定来看，外派劳务与劳务派遣最主要的区别应该在于法律关系性质的不同：外派劳务关系中，劳务人员和外派公司之间形成的是外派劳务法律关系，与国外用工单位之间形成的是雇佣法律关系，换言之，外派劳务只是一种外贸中介,经营公司和劳务人员之间并不直接形成劳动关系;而在劳务派遣关系中，派遣单位和劳动者之间形成劳动关系。

笔者认为，对法律关系性质的认定显然不应仅仅取决于合同名称，而应根据合同中所约定的具体权利义务来确定。本案中，原、被告签订的合同虽然名为《劳务派遣合同》，而且合同也对工作内容、劳动报酬、工伤保险、劳动纪律等事项作了较详尽的约定，但约定内容的承担主体并非被告而是雇主新加坡公司，无论是工作的提供对象、劳动报酬的支付主体，还是工伤保险的责任主体、劳动纪律的管理主体，均明确为该合同的第三方即新加坡雇主，合同中并无原、被告之间关于支付工资、办理社会保险等体现劳动权利义务的具体约定，工人若被雇主遣送回国，被告亦不负责向原告发放基本工资。因此，不能认定原、被告形成劳动关系，亦即不能认定原、被告之间形成劳务派遣关系。相反，双方签订的《劳务派遣合同》具有外派劳务合同的核心要素——为中国公民与外方雇主之间建立劳务关系提供中介服务。而且，外派劳务关系中一般存在经营公司与境外雇主签订的《对外劳务合作合同》、与劳务人员签订的《外派劳务合同》，以及劳务人员与雇主签订的《雇佣合同》这三个协议。本案中，原、被告及新加坡公司相互之间所签订的三个合同与外派劳务关系所包含的三个协议是相一致的。因此，原、被告构成外派劳务关系。

２.原、被告签订的合同无效 理由是：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（下称《合同法》解释一）第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”结合本案，首先需要明确外派劳务是否属于限制经营、特许经营或者禁止经营范畴。对外贸易法第十条规定：“从事国际服务贸易，应当遵守本法和其他有关法律、行政法规的规定。从事对外工程承包或者对外劳务合作的单位，应当具备相应的资质或者资格。具体办法由国务院规定。”《国务院对明确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》明确将对外劳务合作的经营资格纳入商务部行政许可范围，故外派劳务属于特许经营应无疑义。被告在不具备经营资质的情况下从事外派劳务活动，违反国家关于外派劳务经营资格的规定，故本案讼争合同应为无效，被告收取的费用在扣除必要的成本后，余下部分应予退还。

（作者单位：重庆市第一中级人民法院）
国家建材局 地质矿产部


全民所有制建材及非金属矿山企业采矿登记实施办法

1988年11月11日，国家建筑工业局、地质矿产部

第一条 为了加强建材及非金属矿产资源的合理开发和利用，保护全民所有制建材及非金属矿山企业（以下简称矿山企业）合法采矿权不受侵犯，促进建材工业的发展，根据《中华人民共和国矿产资源法》（以下简称《矿产资源法》和《全民所有制矿山企业采矿登记管理暂行办法》以下简称《采矿登记办法》，特制定本办法。
第二条 在中华人民共和国领域及管辖海域内从事开采建材及非金属矿产资源的矿山企业，必须依照《采矿登记办法》履行采矿登记手续，取得采矿权，才能进行采矿活动。
进行采矿登记，领取采矿许可证的单位，应是直接从事采矿生产经营的矿山企业。附属于加工企业的矿山（如水泥厂所附属的水泥原料矿山），应以加工企业的名义进行采矿登记，领取采矿许可证。
未取得采矿权的单位，不得进行采矿活动。
第三条 国家计委和国家建筑材料工业局批准开办的矿山企业，在地质矿产部办理登记手续，领取采矿许可证。省级建材主管部门批准开办的矿山企业，在省级地质矿产主管部门办理采矿登记手续，领取采矿证可证。
跨省、自治区、直辖市的矿山企业，在地质矿产部办理采矿登记手续。
第四条 新建矿山企业的单位，在向国家建筑材料工业局或所在省、自治区、直辖市建材主管部门报送计划任务书前，应向部、省两级登记管理机关报送下列文件。
（一）矿产储量审批机构对矿产地质勘探报告的正式批准文件；
（二）矿山建设项目的可行性研究报告和建材行业主管部门的审查意见书。可行性研究报告应包括：
1．矿产资产综合利用的专题论证内容；
2．开采范围图；
3．矿区范围图；
4．处理与毗邻者权益关系的协议文件和图件。
第五条 矿山企业的审批机关根据有关规定和登记管理机关复核意见，下达批准文件。
新建矿山企业的单位凭批准文件填写“采矿申请登记表”，向登记管理机关申请办理采矿登记手续。
第六条 正在建设或正在生产的矿山企业，应补办采矿登记手续。矿山企业在补办采矿登记手续前，由省级建材主管部门会同矿产资源所在的地方人民政府核定或者划定矿区范围。
补办采矿登记手续的单位，应向登记管理机关报送下列文件：
（一）省级建材主管部门会同地方人民政府签署核定或者划定后的矿区范围意见书；
（二）以座标标定的含崩落区的矿区范围图；
（三）矿产资源开发利用的有关资料。
第七条 改建、扩建矿山企业的采矿登记，应按照新开办矿山企业申请办理采矿登记的程序进行。
第八条 矿区范围已有合法证明的，属核定矿区范围的矿山，具有下列文件之一即可作为核定矿界的依据：
（一）人民政权机关正式接收时矿区范围的文件、图件资料等；
（二）国家或省、自治区、直辖市批准的总体设计、初步设计或改建、扩建设计等有关确定矿区范围的文件、图件、资料等；
（三）在《矿产资源法》颁布前，依据本省、自治区、直辖市有关法规和各级政府为解决矿产资源纠纷所作的决定而划定的矿区范围界限，划定时原纠纷双方无异议的，可作重新核定矿区范围的依据。
（四）由省级以上（含省级）建材主管部门出具的矿区范围的证明文件。
缺乏图纸、资料的矿山企业，要争取当地地质队伍的支持，有偿取得矿山资料。
第九条 属于划定矿区范围的矿区企业，由于种种原因，普遍无正式审批文件，在补办审批手续时按下列原则处理：
（一）尊重历史、照顾现状的原则；
（二）矿区范围一般以自然地理界线为界。多年来合理的传统生产活动范围和生活集聚地范围，原则上应当划为矿区范围。
（三）开采范围的划定应以地质构造界线为界，与矿山企业的开采能力、开采规模、矿山的服务年限、国家或省级有关主管部门批准的规划相适应，并兼顾资源的整体性、资源的合理利用、合理开采方式和安全生产等条件。
（四）在《矿产资源法》公布之前，已在矿山企业的矿区范围内从事采矿的集体矿山企业，影响矿山企业正常生产和安全的应当撤出，由当地人民政府会同省级建材主管部门妥善处理；经协商可以部份开采的，由矿山企业的主管部门批准后，在矿山企业的统筹安排下联合经营，或者开采矿区范围内的边缘零星矿产并划定开采界限。
第十条 以上各条所述的文件、图件及其它资料均应加盖相应建材主管部门的印章。
第十一条 领取采矿许可证的矿山企业，由企业主管部门会同省级登记管理机关具体标定矿区范围，并出具矿区范围图，书面通知矿山企业所在的县级人民政府予以公告，由企业主管部门和地方人民政府负责埋设界桩或者设置地面标志。
矿山企业办理采矿登记手续时应将经主管部门核准的矿区范围图一式八份一并报送登记管理机关。
（一）开采范围图，即矿山企业开采的矿体、矿脉、矿层分布的平面图（含崩落区范围）并以坐标点标绘出的地质地形图；
（二）矿区范围图，是既包括开采范围，又包括工业广场、生产管理设施、生活福利设施在内的矿山企业生产、生活范围，并以坐标点标绘出的地质地形图（包括桩或标点的位置）；
（三）矿区范围示意图，即标明矿区范围的地理位置，与毗邻的自然标志或参照物的相对位置、距离，矿区范围的轮廓和矿界标志界桩的位置。
第十二条 矿山企业凭采矿许可证和有关资料到工商行政管理部门核准登记，领取筹建许可证或营业执照。
第十三条 凡申请在国家批准建材矿山规划区、对国民经济具有重要价值的建材矿产区采矿，或者对国家规定实行保护性开采的建材、非金属特种矿进行开采的，需经国家建筑材料工业局批准。
第十四条 矿山企业有下列情况之一的，应当经建材主管部门和其它有关部门批准，并向采矿登记管理机关申请办理变更登记手续，换领采矿许可证：
（一）变更开采范围或者矿区范围的；
（二）变更开采矿种或开采方式的；
（三）变更企业名称的。
第十五条 办理采矿登记手续，领取采矿许可证应按规定向登记机关缴纳费用。
第十六条 国家保护取得采矿许可证的矿山企业的合法采矿权。对擅自进入全民所有制矿区范围内采矿、盗窃、抢夺矿产品和其它财物、破坏采矿设施和生产秩序，破坏或移动企业矿区范围界桩及地面标志等不法行为，各级建材行业主管部门有权建议并协助有关部门依照《矿产资源法》、《采矿登记办法》等有关规定进行处理。
第十七条 采矿许可证的有效期以国家和省、自治区、直辖市批准的矿山设计服务年限为准。需要延长服务年限的，应在有效期满以前三个月向登记管理机关办理延期登记手续。
第十八条 建材各级主管部门有责任组织，指导检查、督促矿山企业进行矿山登记，协助、配合当地人民政府保护矿山企业合法采矿权不受侵犯。
第十九条 本办法由国家建筑材料工业局生产管理司负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起施行。