四川省自贡市人民政府办公室


自贡市人民政府办公室印发《自贡市林权流转管理办法（试行）》的通知

自府办发〔2009〕28号


各区、县人民政府，市级各部门：
《自贡市林权流转管理办法（试行）》已经市政府同意，现印发你们，请认真组织实施。


二○○九年八月二十一日




自贡市林权流转管理办法
（试 行）

第一章 总 则

第一条 为了规范我市森林、林木所有权、使用权和林地使用权（以下简称林权）流转工作，维护林权所有者与使用者的合法权益，根据《中华人民共和国森林法》、《中华人民共和国农村土地承包法》、《四川省林权流转管理办法（试行）》（川林发〔2009〕155号文印发）等法律、法规和文件的规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称林权流转，是指林权权利人将其可以依法流转的森林、林木的所有权或使用权和林地的使用权，依法全部或部分有偿转移给公民、法人及其他组织的行为。
林权权利人是指森林、林木和林地的所有权或者使用权的拥有者。
林权流转不包括森林内的野生动物、国家重点保护的野生植物、矿藏物和埋藏物。
第三条 凡在本市行政区域内进行林权流转，均适用本办法。
征用、征收、占用林地不适用本办法。
第四条 林权流转应有利于保护和发展森林资源，遵循依法、自愿、公平、公正的原则进行，不损害国家、集体和社会公共利益。
第五条 林权流转，可以采取转包、租赁、互换、拍卖、招标、转让、作价入股以及法律、法规允许的其他方式进行。流转后的林权，可以依法继承、担保、入股和作为合资、合作的出资或合作条件，也可以按本办法规定实行再次流转，但不得将林地改变为非林地。
第六条 县级以上林业行政主管部门负责对本行政区域内的林权流转活动进行监督管理。

第二章 流转范围

第七条 公民、法人和其他组织依法取得的权属清楚的下列森林、林木和林地可以依法流转：
（一）用材林、经济林、薪炭林；
（二）用材林、经济林、薪炭林的林地使用权；
（三）用材林、经济林、薪炭林的采伐迹地、火烧迹地以及县级以上人民政府规划的宜林地的使用权；
（四）法律、法规规定的其他可流转的森林、林木、林地。
第八条 下列森林、林木和林地不得流转：
（一）重点生态防护林、特种用途林；
（二）森林、林木、林地权属有争议的；
（三）未依法办理林权登记并取得林权证的；
（四）已依法抵押、提供担保的森林、林木、林地，抵押人、担保人未书面同意流转的；
（五）法律、法规规定的其他不宜流转的森林、林木、林地。

第三章 流转双方的条件、权利和义务

第九条 流转双方必须是具有民事行为能力的公民、法人和其他组织。外商应持有能证明其身份和资信的有效文件和证明。
第十条 流出方必须是森林、林木所有权人，林地所有权人或使用权人。
第十一条 流出方享有流转林权所取得的收益，以及按合同约定收回森林、林木、林地的权利。
第十二条 流出方应承担以下义务：
（一）依照流转合同的约定向流入方移交森林、林木所有权或使用权和林地使用权，以及实物资产；
（二）在流转有效期间，不得干扰流入方依照合同开展正常生产经营活动；
（三）督促流入方履行合同或协议，及时向林业主管部门报告流入方的违法行为。
第十三条 流入方享有以下权利：
（一）开展林木培育，林下种植、养殖、培植及森林旅游等林业生产经营活动；
（二）依法采伐利用森林、林木。在流转期内，对所取得或培育的森林、林木可再流转，并获得流转收益。
（三）森林、林木所有权或使用权和林地使用权，在流转期内允许继承，并可以作为贷款或其他债务的抵押物；
（四）依法享受有关扶持和优惠政策。
第十四条 流入方应承担以下义务：
（一）履行流转合同规定，及时交付流转金；
（二）在规定的期限内完成林地的植树造林或林业开发任务；
（三）保护森林、林木、林地资源，依法采伐森林、林木后及时更新造林；
（四）搞好护林防火、森林病虫害防治工作，依法保护野生动植物。
第十五条 流转双方必须遵守国家有关法律、法规和政策，接受林业行政主管部门的监督。

第四章 流转程序

第十六条 国有林权流转及其流转方式应按规定报有关主管部门审核、批准，并依法进行监督管理。
集体林权流转及其流转方式、流转底价等，应当提前30天在本村进行公示，并经本集体经济组织成员的村民会议2/3以上成员或者2/3以上村民代表同意。集体林地使用权流转给本集体经济组织外的单位或者个人，还应经乡（镇）人民政府批准，并报县级林业行政主管部门备案。
农村集体经济组织成员通过家庭承包取得的林权的流转，必须向农村集体经济组织提出书面流转申请，征得其同意。
合资经营、合作经营或者权属共有的林权流转，应当征得合资方、合作方或者权属共有方的同意。
第十七条 国有森林、林木、林地流转和集体统一经营的森林资源流转前，应当按照国家和省有关森林资源资产评估办法和技术规程进行评估，并出具评估报告。
自森林资源资产评估基准日起满1年后再进行流转的，应当重新进行森林资源资产评估。
其他所有制的森林资源流转是否进行森林资源资产评估，由其林权权利人自主决定。
第十八条 委托拍卖企业拍卖森林资源，依照《中华人民共和国拍卖法》的有关规定执行。
非委托拍卖企业拍卖森林资源，应当在森林资源所在地的林业、监察等有关部门的监督下依照下列程序进行：
（一）流出方在森林资源流转前7日发布公告；公告一般包括拍卖标的、拍卖形式、竞买者条件、竞买者登记期限、竞买时间、竞买地点等内容；
（二）竞买者在公告规定的期限内向出让方登记，领取有关资料；
（三）流出方审查竞买者条件；
（四）符合条件的竞买者不得少于3个，并应当向流出方交纳保证金后再参加竞买；
（五）竞买价高者为流入方，但最高价不得低于流转底价；流入方应当场与流出方签订流转合同。其他竞买者交纳的保证金，由流出方当场如数退还。
第十九条 招标流转森林资源，依照《中华人民共和国招标投标法》的有关规定执行。
第二十条 协议流转森林资源，应当按照下列程序进行：
（一）流转双方依法协商；
（二）流转双方签订流转合同。
集体森林资源采取协议方式流转，应当接受村务监督小组监督，其流转价不得低于底价。

第五章 流转管理

第二十一条 林权流转，当事人应当签订书面合同。合同的内容由双方当事人约定，一般包括下列内容：
（一）流出方和流入方的名称或姓名、工作单位和住所；
（二）流转森林、林木和林地的林地类型、坐落位置、面积、四至界线、宗地地形图（示意图）、林种、树种、林龄、蓄积量、株数、林产品常年产量等；
（三）流转期限及起止时间；
（四）流转价款及支付方式、支付时间；
（五）流转双方的权利、义务及责任；
（六）流转林地的用途；
（七）合同期满后森林、林木和林地存量的处置方式；
（八）违约责任以及解决纠纷的途径；
（九）流转双方认为应当约定的其他内容。
林权流转合同一式5份，流转双方各执1份，发包方、林权所属乡（镇）人民政府和县级林业行政主管部门各执1份。
第二十二条 林权流转期限，应根据森林、林木的林种、树种、林龄、面积以及林地开发目的、开发形式，由流转双方协商确定，流转期限最长不得超过70年，且不得超过流出方林权有效期限。
第二十三条 流入方再次流转森林、林木和林地的，应当征得原流出方同意，并不得超过合同剩余期限。
林权流转不得损害原权利人的合法权益。
第二十四条 林权流转后需要采伐林木的，应依法申请办理林木采伐许可证。实施林木采伐后，应于当年或者次年内，按照当地县级以上林业主管部门的规划，完成更新造林，并通过该林业主管部门的造林成效验收。未按要求完成采伐迹地更新造林任务的单位和个人，林业行政主管部门不得再次核发林木采伐许可证。
第二十五条 林权流转时，流出方已依法取得的林木采伐权可以随同流转，流入方采伐林木按照林木采伐的有关规定执行，当事人另有约定的除外。
第二十六条 林地在流转期间，因国家建设确需征用、征收、占用的，其森林、林木及附着物补偿费的分配按流转合同约定办理；合同未作约定的，由双方协商处理。林地补偿费、安置补助费归林地所有权人。
第二十七条 国有森林、林木和林地流转收益应当实行专户管理，主要用于职工安置、清偿债务以及森林资源培育和管护。
市、县级林业行政主管部门应当加强对国有森林、林木等流转收益使用情况的监督检查。
第二十八条 国有林权流转和集体统一经营的山林林权流转，应当依法公开采取拍卖、招标的方式，按规定程序，在依法设立的产权交易机构进行。
第二十九条 林权权利人应当根据《中华人民共和国森林法》和《中华人民共和国森林法实施条例》、《林木和林地权属登记管理办法》和《四川省集体和个人林权登记发证实施办法》等有关规定，申请办理林权初始登记。林权流转后，流转双方应及时到县级以上人民政府林业行政主管部门办理权属变更登记手续。
变更登记应由流入方会同流出方共同申请办理。
第三十条 办理林权变更登记手续时，流转双方应向林业行政主管部门提供下列材料：
（一）流转合同；
（二）林地类型、坐落位置、四至界限、面积及宗地地形图（示意图），现有林木资源状况，包括林种、树种、林龄、蓄积量等；
（三）基础设施和其他附着物现状；
（四）林权证书；
（五）其他应当提供的资料。
第三十一条 本办法实施前已流转的森林、林木和林地，未办理权属变更登记手续的，流出方和流入方应依照本办法规定，及时向县级以上林业行政主管部门提出申请，符合条件的，补办权属变更登记。

第六章 相关责任

第三十二条 违反本办法有关规定或弄虚作假骗取林权权属变更登记的，由发证机关依法注销权属登记。
第三十三条 进行森林资源资产评估的机构弄虚作假、徇私舞弊的，其评估结果无效；造成损失的，由其依法承担赔偿责任。
第三十四条 林业行政主管部门工作人员在办理森林、林木和林地流转变更登记过程中滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法移交司法机关追究刑事责任。
第三十五条 违反本办法规定的其他行为，依照有关法律、法规和规章的规定处理。

第七章 附 则

第三十六条 本办法由自贡市林业局负责解释。
第三十七条 本办法自发布之日起施行。



　
商号与商标：权利冲突与解决
杨玉熹
　
引言
商号，是指一个企业的字号。企业的名称中包含着商号。商号在企业名称中的作用，是彰显企业的独特性，以使企业与其他企业相区分。商标，是指产品或服务的标记。商标的作用，是以一定的外部标记来区分产品或服务。可以这样说，商号是企业的名字，而商标则是企业提供的产品或服务的名字。商号和商标的共同作用，都在于为客户提供识别标记，引导消费者的选择，扩大自己的市场优势，为企业管理和经营服务。
商号和商标在现代市场经济中越来越重要。可口可乐公司的总裁曾戏言，即使可口可乐公司在一夜之间被大火化为灰烬，依靠可口可乐这一品牌，公司可以很快东山再起。商号与商标领域的竞争日趋白热化，商号与商标甚至在一定程度上脱离了产品，表现出自己独立的价值。

　
商号与商标之所以如此重要，原因在于“名字里包含了产品的承诺”，消费者通过商标或商号认识企业。企业通过商号与商标向消费者传达信息。商号与商标是架立在企业与消费者之间的桥梁。没有商号与商标，消费者便难以区别市场上繁多的商品及服务，难以建立消费信赖。但是，商号与商标这两种权利之间却存在一定的冲突。
　
一、问题的产生
　
案例：1991年，美国独资企业蜜雪儿服饰（北京）有限公司在北京注册成立。1994年，台湾蜜雪儿开发有限公司在北京以“蜜雪儿”三字作为商标注册。1998年，台湾蜜雪儿以美国独资企业蜜雪儿服饰（北京）有限公司不正当竞争为由向北京市中级人民法院提起诉讼。北京市中级人民法院经审理认为：虽然被告名称中的“蜜雪儿”与原告商标“蜜雪儿”相同，但如何调整这一关系，法律没有规定。而且，对企业名称登记的异议也不属于法院管辖。但是，法院同时认为，美国独资企业蜜雪儿服饰（北京）有限公司不应将作为企业名称的“蜜雪儿”作为图样和标牌单独突出使用，该公司的此种使用行为构成了对台湾蜜雪儿开发有限公司得不正当竞争。美国独资企业蜜雪儿服饰（北京）有限公司不服一审法院判决，认为公司有权在产品、包装物及经营场所使用该公司名称。为此，该公司上诉至北京市高级人民法院，要求法院撤销原判。

　
在“蜜雪儿”一案中，充分暴露了我国有关商号与商标法律的冲突与漏洞。在我国现行的立法下，商标和商号分别保护，在商号领域对商标不予保护，在商标领域则对商号不予保护。但法律上的分离并不是现实中的分离，商号与商标在现实中往往是相互交叉与包容的。这样，商号与商标两权冲突的问题就出现了。上述“蜜雪儿”一案便是最好的例证。商号权与商标权的冲突主要有两种表现形式：
注册在先商标被作为企业名称的一部分进行了登记。
登记在先的企业名称的一部分被作为商标注册。
商号权与商标权的冲突使企业面临这样的风险：由于不能阻止其他企业以其商标登记为企业名称或以其商号注册为商标，因此，其经营的成果可能被他人分享，而其他企业的风险却由自己承担。
　
　
二、问题产生的原因
商标权和商号权的冲突，主要有以下几个方面的原因：
（一）商标与商号的相似性：对商标权保护的扩展
商号是一个企业的标记，而商标则是产品或服务的标记。两者都是区别产品或服务并引导消费者识别企业的标记。一般而言，公众将企业名称与商标混同，并不加区别。从企业形象的角度看，两者并没有本质的区别，都属于一个企业的识别标志。
商号与商标的相似性，指的是两者的作用相似，即在区别产品或服务上进而在对消费者的引导上作用相似。比如生产商将商号突出标示于产品、说明书、广告及宣传册、包装物以及营业场所等地，在这种情况下，商号与商标已很难区分，消费者根据这些标志，同样可以区分不同企业的产品及服务。企业也可以通过对商号的使用，来引导消费者的选择。
商号与商标的相似性，在服务商标领域体现得更为明显。由于服务商标并没有一个物质性的载体，它的使用负载于企业为消费者提供的服务之上，在绝大多数情况下，一个企业的商号、企业名称或其简称即其服务商标。很难想象在服务行业内，一个企业在商号、企业名称及其简称之外，又使用一个与其商号、企业名称及简称无关的商标。《尼斯协定》将服务商标分为八类，包括广告、金融、电信、运输、教育、修理、餐饮等服务。在这些领域，服务商标和商号很难区分。服务业的特性，使商号对消费者的引导作用丝毫不亚于服务商标。从服务商标的起源上看，服务商标实际上是对企业商号的商标化，是服务企业为了保护自己的商业标记权利，而将商标保护的领域从产品扩展到服务上。
随着社会的不断进步，商标与商号在现代社会，商标表现出一种扩展的趋势，商标渗透到社会生活的各个方面，以致于各种识别标记如服务标记、商号、产地标记、原产地名称等都想挤进商标的行列。商标范围的这一扩展，已成为世界性的共识。《保护工业产权巴黎公约》就已把服务标记、商号、产地标记、原产地名称列入保护范围。商号与商标的区分越来越小。在这种情况下，就要考虑对商号与商标的统一保护。
　
（二）商号与商标的分别保护
我国法律对企业名称和商标实行分别立法和管理的制度。商标主要受《商标法》的调整，企业名称主要受《企业名称登记管理规定》的调整。商标和企业名称是并行的制度。对商标权的保护并不括及企业名称，对企业名称的保护也不括及商标。
我国法律对商标权的保护，限定了一个较为狭窄的范围。《商标法》第三十七条规定，“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。”这条规定，限定了商标专用权的使用范围，在另一方面，对商标专用权的保护也限定了范围。
从商标侵权的角度看，《商标法》对商标权的保护范围，也是很狭窄的。《商标法》第三十八条规定，“有下列行为之一的，均属侵犯商标专用权：（1）未经注册商标人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标的；（2）销售明知是假冒注册商标商品的：（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造他人注册商标标识的；（4）给他人注册商标专用权造成其他损害的。”该条规定并未将对商标专用权的保护扩及企业名称的范畴。对于该条第四项，也没有其他法律予以补充性的规定。
对商标权的保护，《企业名称登记管理规定》也没有明确的规定，他人注册商标在先，并不是企业名称登记的禁止条件。《企业名称登记管理规定》第九条规定，“企业名称不得含有下列内容和文字：（一）有损于国家、社会公共利益的；（二）可能对公众造成欺骗或者误解的；（三）外国国家（地区）名称、国际组织名称；（四）政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；（五）汉语拼音字母（外文名称中使用的除外）、数字；（六）其他法律法规规定禁止的。”从这条的规定看，《企业名称登记管理规定》对于使用与注册在先商标相同或者近似文字或内容的企业名称，并未予以明确禁止。
对于企业名称的保护，在我国法律上也仅限于企业名称的范畴，并未扩及商标领域。《商标法》第八条规定，“商标不得使用下列文字、图形：（1）同中
华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的；（2）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗、相同或者近似的；（3）同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的；（4）同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的；（5）本商品的通用名称和图形；（6）直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（7）带有民族歧视性的；（8）夸大宣传并带有欺骗性的；（9）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标，但是，地名具有其他含义的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。”由此可见，《商标法》并未明确规定他人企业名称登记在先是商标注册的禁止条件。
《企业名称登记管理规定》第六条规定，“企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。
确有特殊需要的，经省级以上登记主管机关核准，企业可以在规定的范围内使用一个从属名称。”这条规定是对企业名称保护的正面规定，此中也没有禁止已有相同或者近似商标注册的企业名称登记。
如一家河南省企业将其名称注册为双星鞋业公司，按照中国法律，该企业可以获得注册。该企业有权在其生产的鞋上标明双星鞋业。按照中国现行法律，不构成侵权行为，青岛双星不能获得赔偿。由此引申的是对中国商标注册与企业名称登记条块分割的质疑。条分割指商号与商标的分别保护，块分割指商标与商号的登记按级别区域进行。这种做法有很大的弊端。
商号权与商标权的冲突，除了上述原因外，利益驱动也是重要的原因。一个企业如果能以知名商标登记为企业名称或将知名商号注册为商标，则节约了大量的费用，分享了后者所属企业开拓的市场。这种行为，属于经济学上的搭便车行为。搭便车行为对市场有很大的损害，它破坏了市场中正常的竞争秩序，使整个市场走向无效益。同时，它也违背了最基本的法律原则—公平原则。

　
三、解决两权冲突的途径
由于商号与商标的分别立法，致使两者之间存在严重的冲突，很容易导致经济生活中的搭便车行为，降低市场的效率。因而，解决这一问题成为保护商号与商标权、维护市场效率的必要。从现有的法律规定看，解决两权冲突有下列两种途径：
（一）驰名商标上的保护
对于商号与商标，驰名商标的规定突破了现行的分别立法体例，对驰名商标的保护扩大到商号领域。
对于驰名商标，世界各国均给予较一般商标权为优的保护。在我国国家工商行政管理局发布的《驰名商标认定和管理暂行规定》中，对驰名商标的保护进行了规定。该规定第十条规定，“自驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准；
已经登记的，驰名商标注册人自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商管理机关撤销。”根据该条的规定，对驰名商标的保护可以扩及企业名称。